Espansione internazionale di progetti nel settore energy – strutturazione e ruolo del lead counsel
Avv. Simon De Zordo – Loyce Legal
L’espansione internazionale dei progetti energy richiede scelte strategiche anche in termini di struttura legale e governance. Il lead counsel assicura la necessaria coerenza, coordinando i consulenti locali nonché assicurando il raccordo dei profili regolatori, contrattuali e societari nei diversi ordinamenti coinvolti.
Un mercato richiedente strutture sofisticate
L’espansione nel settore energetico verso mercati dinamici come gli Emirati Arabi Uniti richiede molto più di una solida base industriale. Ciò che determina il successo di un’operazione cross-border è la capacità di costruire un’architettura legale e fiscale sofisticata, capace di integrare diritto internazionale, normativa locale e logiche di bancabilità. In questo contesto, ogni scelta strutturale diventa parte di una strategia complessiva di mitigazione del rischio.
Struttura dell’investimento e protezione internazionale
Il punto di partenza è la configurazione della catena partecipativa. L’utilizzo di holding intermedie e società veicolo dedicate rappresenta una prassi consolidata, ma la loro localizzazione non è mai neutra. Al contrario, incide direttamente sul livello di protezione giuridica dell’investimento. I trattati bilaterali di investimento (e ormai il Trattato sulla Carta dell’Energia) garantiscono tutele fondamentali, come il principio del trattamento equo e paritario (fair and equitable treatment) e protezione contro espropriazioni, esclusivamente agli investitori qualificati come stranieri. Ne consegue che un investimento diretto dall’Italia negli UAE potrebbe non beneficiare appieno di tali strumenti.
Per superare questo limite, la soluzione più diffusa consiste nell’interporre una holding in una giurisdizione terza, come Paesi Bassi o Lussemburgo, che disponga di un trattato valido con gli Emirati. In questo modo, l’investimento acquisisce una qualificazione internazionale che consente l’accesso ai meccanismi di arbitrato previsti dai trattati. Naturalmente, affinché tali tutele siano effettivamente attivabili, è necessario che l’operazione presenti le caratteristiche di un vero e proprio investimento in senso stretto. A tal fine non è sufficiente un semplice contratto commerciale, ma è richiesto un impegno di capitale significativo, stabile nel tempo e radicato nel contesto economico locale.
Efficienza fiscale e Convenzione contro le doppie imposizioni Italia – UAE
In aggiunta alla protezione giuridica, la pianificazione fiscale assume un ruolo parimenti importante e così la Convenzione contro le doppie imposizioni tra Italia ed Emirati Arabi Uniti andrà considerata. La giurisprudenza italiana ha chiarito che in linea di principio l’esenzione fiscale in Italia può applicarsi anche qualora i redditi prodotti negli UAE siano soltanto astrattamente imponibili, indipendentemente dal fatto che siano effettivamente tassati. Una struttura in linea con tale orientamento rende la struttura più efficiente sotto il profilo fiscale, purché siano rispettate alcune condizioni essenziali, tra cui l’ottenimento di un certificato di residenza fiscale emiratina.
Joint venture e partnership locali
Sul piano operativo, la collaborazione con partner locali attraverso joint venture rimane uno snodo cruciale. Nonostante i progressi normativi verso una maggiore apertura agli investimenti esteri, la presenza di un soggetto emiratino facilita l’accesso al mercato, accelera i processi autorizzativi e contribuisce a gestire le relazioni istituzionali.
Tuttavia, la joint venture richiede una disciplina contrattuale particolarmente rigorosa. Gli equilibri tra i soci devono essere definiti con precisione, regolando la governance, i diritti di veto e i meccanismi di uscita, al fine di prevenire conflitti e garantire stabilità nel lungo periodo. In questo contesto, assume rilievo altresì la trasparenza nelle operazioni tra parti correlate e nella gestione dei potenziali conflitti di interesse.
Gestione delle controversie e scelta del foro
Un ulteriore profilo di complessità riguarda la gestione delle controversie. Le operazioni con controparti emiratine possono esporre a incertezze significative nella determinazione della giurisdizione competente, come dimostrano alcune pronunce giurisprudenziali contrastanti.
Una prassi diffusa consiste nell’inserimento di clausole di risoluzione delle controversie chiare e dettagliate, privilegiando il ricorso all’arbitrato internazionale presso istituzioni riconosciute e con sede in giurisdizioni neutrali, tenendo conto dell’esigenza di porre in esecuzione le decisioni finali. Una scelta accurata della legge applicabile e della sede arbitrale consente di ridurre sensibilmente il rischio legale. In quest’ottica saranno da considerare inoltre aspetti formali, e così ad esempio la corretta documentazione dei poteri di rappresentanza è condizione imprescindibile per agevolare adempimenti processuali.
Regolazione ed altri rischi di progetto
La regolazione di settore incide direttamente sulla fattibilità e sulla redditività dei progetti in ambito energy. La normativa nazionale in materia di autorizzazioni, revenues e incentivi richiedono invero un monitoraggio costante.
Anche il diritto della concorrenza può assumere un ruolo determinante, specie nelle operazioni di acquisizione o nelle joint venture con relazioni verticali complesse. A ciò si aggiunga l’impatto crescente delle normative ESG che, pur essendo più profondamente radicato nella normativa europea, influenzano ormai anche progetti sviluppati negli UAE, incidendo sulle aspettative di investitori e finanziatori. Anche l’esigenza di introdurre obblighi di indennizzo e garanzie idonee ad essere attuate effettivamente in sede processuale assume particolare rilievo nella negoziazione di operazioni di M&A collegate a simil progetti (ad esempio per consentire l’ingresso di investitori, l’exit di soci ovvero una proficua strutturazione ovvero ottimizzazione della struttura societaria).
Coerenza contrattuale e bancabilità
In questo scenario, la coerenza dell’impianto contrattuale diventa un requisito essenziale per la bancabilità. I principali contratti di progetto, dagli accordi EPC e O&M fino ai PPA e ai contratti di finanziamento, dovranno essere possibilmente allineati, così da garantire una distribuzione equilibrata e sostenibile dei rischi tra le parti.
Il ruolo del lead counsel
Ed è proprio l’intreccio tra questi ed altri aspetti che disvela il ruolo centrale del lead counsel. Questa figura non si limita a fornire assistenza legale, ma agisce come regista dell’operazione. La sua funzione è quella di integrare competenze diverse, coordinare consulenti locali e internazionali e assicurare la coerenza tra struttura societaria, contrattualistica e quadro regolatorio.
Al lead counsel è infatti assegnato il ruolo di protagonista strategico della trasformazione di un progetto industriale in un’operazione capace di resistere alle complessità di un contesto normativo articolato, come quello emiratino (e italiano).
Conclusioni
Investire nel settore energetico negli UAE significa confrontarsi con un ambiente che offre opportunità, ma anche di sofisticate sfide legali e regolatorie. In questo equilibrio tra rischio e potenziale, la qualità della struttura giuridica diventa un pilastro del progetto frutto di un lavoro di squadra tra l’Italia e gli Emirati. Il lead counsel tenterà di stabilire l’equilibrio e di conservare il controllo a livello strategico su tutte le questioni e i costi che emergeranno sino al closing (ed oltre), curando la divisione dei compiti tra i vari professionisti locali.
AVV. SIMON DE ZORDO – LOYCE LEGAL
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